Предварительный договор в гражданском праве опцион

Содержание

Предварительный договор в гражданском праве опцион

Предварительный договор в гражданском праве опцион

От предварительного договора его отличает, в частности, характер обязательств сторон: если в первом случае стороны обязуются заключить соответствующий договор, то в случае опциона на заключение договора обязанности оферента корреспондирует право акцептанта принять или не принять условия соответствующего договора. Кроме того, предварительный договор является организационным безвозмездным договором, а опцион может предусматривать плату, т.е. возможно построение опционного соглашения по модели возмездного договора [3, c. 78]. Более того, возмездность опциона презюмируется на основании ст.

429.

2 ГК РФ, которая указывает, что опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, а отойти от этого правила можно только путем указания в самом договоре, заключаемом между сторонами, на его безвозмездность. В первоначальном проекте Федерального закона № 47538-6 [12] говорилось только об одной типовой договорной конструкции – опционном договоре (опционе).

Особенности рамочного, опционного и абонентского договоров в ГК РФ

Пример.

Рамочные договоры нашли своё применение в самых различных сферах.

Например, при продаже разносортных товаров стороны не имеют возможности сразу определить, какие товары, сколько и в какие сроки потребуются покупателю7.

Одновременно с этим, согласовывать и подписывать на каждую партию отдельный договор бывает довольно обременительно.

В подобных случаях заключается рамочный договор поставки8, в котором определяются общие условия поставки товаров (порядок оплаты, порядок отгрузки, ответственность сторон), а конкретный перечень товаров, объёмы поставок (партии) и их цена, срок передачи товара и пр.

определяются на основании заявок покупателя, являющихся неотъемлемыми приложениями к рамочному договору.

Теперь такой рамочный договор поставки нельзя будет признать незаключенным в связи с отсутствием в нём существенных условий, предусмотренных для договоров купли-продажи (перечень передаваемых товаров, срок поставки и пр.)

Опцион, предварительный договор и безотзывная оферта

Между опционом на заключение договора, предварительным договором и безотзывной офертой есть определённые сходства, однако это разные способы оформления договорных отношений и применяются в разных целях. В 2015 г. в ГК появилась об опционах. По модели опционов можно строить сделки купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и др.

На практике часто являются составной частью корпоративных договоров и соглашений с топ-менеджерами компании (например, такие договоры предусматривают, что при наступлении определенных условий «включается» сделка по отчуждению акций или долей в уставном капитале, принадлежащих одному из участников общества).

У опциона есть сходные черты с или выдачей безотзывной оферты, но естьи отличия. См. также Сходства:

  • опцион на заключение договора и предварительный договор имеют организационный характер и нацелены на создание договора в будущем;
  • в обоих документах уже согласованы существенные условия;
  • в обоих документах устанавливается срок, в течение которого возможно заключение основного договора (в опционе — акцепт оферты), а если этот срок не установлен, он в обоих случаях равен одному году.

Отличия:

  • предварительный договор связывает обе стороны обязательством заключить основной договор в будущем, а опцион на заключение договора связывает таким обязательством только одну сторону (у второй стороны право, но не обязенность воспользоватся возможностью заключиить договор);
  • чтобы заключить договор по опциону, не нужно судебного принуждения (как в случае предварительного договора), достаточно акцептировать оферту;
  • опцион.как правило, платный, а предварительный договор не может быть платным;
  • в опционе возможность заключения договора может быть поставлена под условие;
  • право заключить договор на основании опционного соглашения может быть уступлено другому лицу (предварительный договор такой возможности не даёт).

Сходство в том, что опцион на заключение договора предполагает выдачу одной стороной второй стороне безотзывной оферты. Отличия:

  • обычная выдача безотзывной оферты не предполагает получения оферентом платы, а опционное соглашение презюмируется платным (оференту выплачивается опционная премия за выдачу оферты);
  • в опционном соглашении можно урегулировать организационные вопросы, связанные с выдачей оферты и её акцептом (об обмене информацией, конфиденциальности, сроках и т. п.);
  • возникновение права на акцепт оферты в рамках опционного соглашения может быть поставлено под отлагательное условие, а в случае обычной выдачи оферты (без опционного соглашения) возможность поставить под условие право на акцепт сомнительна.

Опцион и опционный договор

Эмитент – организация, выпускающая акции. Конструкция опционного договора предполагает включения опционного условия в договор, вследствие чего, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий.

По общему правилу за право требования по опционному договору, уплачивается опционная премия.

К слову, опционный договор безвозмезден в некоторых случаях, это: (а) прямое указание в договоре, (б) безвозмездность предполагается исходя из природы отношений

Предварительный договор в гражданском праве опцион.

Что такое опционный договор

Ранее понятие опциона было характерно лишь для финансовой сферы в качестве одного из производных финансовых инструментов.Ст. 429.3.

ГК РФ: по опционному договору одна сторона вправе потребовать в согласованный срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе выплатить денежные средства, передать или принять имущество). Если требование в установленный срок не заявлено — опционный договор прекращается.

Право заявить требование по опционному договору является платным, за исключением случаев, если опционным договором, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.Данная форма закрепления взаимоотношений сторон

Опцион на заключение договора и опционный договор в российском праве (Ралько В.В.)

Урожай оливок был исключительно богатым, спрос на услуги маслобоен вырос, и Фалес освобождал их владельцев от обязательств по контракту на собственных условиях, нажив в процессе значительное состояние .——————————— См.: Талеб Н.Н. Антихрупкость. Как извлечь выгоду из хаоса. М., 2014. С. 264 — 266. Опционные соглашения присутствуют в законодательстве многих стран мира.

Германское право, так же как и право многих других стран, признает опционный контракт (Optionsvertrag) .

Так же как и в отечественном законодательстве, он рассматривается невзирая на подписи обеих сторон договора как безотзывная оферта с длительным связывающим эффектом, которую одна из сторон вправе акцептовать в пределах установленного в опционном контракте срока . Признает опционный договор (option contract) и американское право, под которым в США также понимают просто безотзывную оферту, подписанную

Опцион на заключение договора и опционный договор в российском праве

Опционные соглашения присутствуют в законодательстве многих стран мира.

Германское право, так же как и право многих других стран, признает опционный контракт (Optionsvertrag).

Также как и в отечественном законодательстве он рассматривается, невзирая на подписи обеих сторон договора, как безотзывная оферту с длительным связывающим эффектом, которую одна из сторон вправе акцептовать в пределах установленного в опционном контракте срока.

Признает опционный договор (option contract) и американское право, под которым в США так же понимают просто безотзывную оферту, подписанную обеими сторонами и вступающую в силу при поступлении акцепта от одной из сторон в пределах указанного в опционном договоре срока.

Не были подобные соглашения диковинкой и для российского права.

У нас опцион давно используется в контексте функционирования фондового рынка и биржевой торговли.

Однако, в связи с отсутствием детального регулирования в Российском законодательстве договоры, заключенные по конструкции опциона нередко становились причиной судебных разбирательств.

Опцион на заключение договора

Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение)».

Тот факт, что предварительный договор предусматривает право истца на пользование объектом, в отношении которого стороны обязались заключить основной договор, не свидетельствует, что ответчиком был предоставлен опцион на заключение договора аренды.

Из буквального содержания расписки следует, что денежные средства передаются в качестве аванса за продажу прав аренды, а не за предоставление опциона на заключение договора аренды. Поскольку ответчик является

Что такое опцион на заключение договора на примере?

Как отмечают суды, положительные отличия опциона заключаются в следующем: выгода приобретателя права по нему состоит в том, что он правомочен, но не обязан подписывать с продавцом права конкретный договор в будущем.

Вторая сторона при этом обязана заключить соглашение по требованию покупателя опциона, за что первому и полагается установленное вознаграждение (например, решение АС Республики Татарстан от 16.05.2016 по делу № А65-4266/2016).

С учетом требований законодательства и сложившейся практики делового оборота опцион на заключение договора должен включать следующую информацию: Наименования сторон и прочие сведения, позволяющие однозначно определить их (например, ИНН и ОГРН для юрлиц или паспортные данные для граждан и т. д.). Предмет опциона: продажа права на подписание договора в дальнейшем (п.

1 ст. 432 ГК РФ). Одновременно обязательно указываются условия, на основе

Рамочный договор. Опцион на заключение договора. Опционный договор. Абонентский договор

Такой договор будет считаться заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с иного момента, который укажет суд.

Для публичного договора характерен следующий набор признаков: во-первых, в качестве субъекта договора, на стороне которого лежит обязанность по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, должна выступать коммерческая организация; в роли контрагента такой организации может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является потребителем товаров, работ, услуг, производимых или осуществляемых коммерческой организацией; во-вторых, данная коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится. Договор присоединения, охватывает те договоры, которые заключаются путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным

Предварительный договор в гражданском праве опцион. Б) Опционная премия. Что такое опционное соглашение

В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

Читатель хорошо знает, что каждый вариант дает покупателю ничего, кроме простого права на покупку или распоряжение базовым благ, о котором идет речь. Да, вся их суть заключается в их важности как права на такое право: выбирать правильное.

3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4.

О различии опциона и опционного договора

без согласия эмитента (п.7 ст.429.2 ГК).

Вполне вероятно, эти две статьи явились результатом компромисса между двумя точками зрения: а) консервативной – что нет смысла в опционной конструкции «права на право», т.к.

соответствующий интерес всегда может быть описан правом на непосредственный материальный предмет (товары, работы, услуги); если две стороны знают, чего хотят, они могут сразу установить обязательство, и нужда в обязательстве установить обязательство отсутствует; а если не знают, то и обязательства быть не может либо может быть только в виде предварительного договора; и б) прагматичной – что смысл появляется, когда право отчуждается от его субъекта, т.е.

он рождается оборотом, относящимся к праву обезличенно, как лишь к одному из объектов, благ, свободно переходящих от одного лица к другому, для чего не может быть теоретических препятствий, как их не стало в случаях с акциями, производными финансовыми инструментами и долями в уставном капитале ООО (см.также: Иванов С.С.

О сделке, направленной на отчуждение доли// Журнал «Закон». – 2012. – № 8, с.137-138)

Источник: http://konsalt74.ru/predvaritelnyj-dogovor-v-grazhdanskom-prave-opcion-67731/

Что такое предварительный договор, рамочный договор, опционный договор?

Предварительный договор в гражданском праве опцион

Хозяйственному договору законодатель посвятил основную часть ГК РФ. Однако добиться совершенства правовых механизмов не удалось. Нормы постоянно подвергаются корректировкам.

Последний раз масштабные изменения в кодекс вносили весной 2015 года. Правки коснулись предварительного соглашения, опционных контрактов, а также рамочных сделок.

Какие именно способы защиты предложили парламентарии, разбирались наши эксперты.

Коротко о предварительном договоре

Официальное определение термину дает статья 429 ГК РФ. Норма обязывает фиксировать намерения о заключении сделки документально. Условием действительности обязательства становится соблюдение формы. Если основной контракт подписывают в присутствии нотариуса, удостоверить придется и предварительный договор.

Правило не распространяется на соглашения, для которых обязательна государственная регистрация. Сведения о таких намерениях в реестр не вносят. Их просто закрепляют письменно. Вывод следует из анализа статей 158, 164 и 429 ГК РФ. Устный же вариант законом вообще не рассматривается.

Требования просты. Документ должен четко определять:

  • предмет основного договора;
  • обязательство сторон по заключению контракта в определенный срок;
  • условия сотрудничества.

Иногда определить точную дату заключения базовой сделки нельзя. В этом случае период действия равен 12 календарным месяцам.

Примечание! Отсутствие возможностей исполнения сделки не является препятствием для подписания предварительного договора. Соответствующий вывод сделал Верховный суд РФ в постановлении № 49 от 25.12.18 года.

Отказаться от соглашения нельзя. Если недобросовестный участник уклоняется от сделки, разрешается обратиться в суд с иском о понуждении. Инициировать процесс заинтересованное лицо вправе в течение 6 месяцев.

Отсчет срока ведут с момента нарушения предварительного договора. Споры об условиях основного контракта также разрешают служители Фемиды. Длительные переговоры не могут служить причиной увеличения исковой давности.

Распространенной формой защиты интересов становится неустойка или задаток. Предварительный договор обеспечивается по правилам статей 329, 330, 380 ГК РФ.

Законодателем решен и вопрос о прекращении отношений. Документ утрачивает силу, если до окончания установленного срока ни один из участников не настоял на заключении сделки. Кроме того, предварительный договор теряет актуальность после исполнения.

Юридический инструмент хорошо проработан и освоен. Его активно применяют не только бизнесмены, но и рядовые граждане. Покупатели и продавцы недвижимости, например, прибегают к схеме с целью защиты от срыва контракта.

Специфика рамочного договора

Развитие практики привело к появлению усовершенствованных правовых механизмов. Статья 429.1 ГК РФ посвящена юридической конструкции нового поколения. Рамочный договор – это своеобразный каркас. Участники обозначают в документе базовые условия и предмет сотрудничества. Детали прописывают впоследствии отдельными соглашениями.

Рамочным договором могут устанавливаться финансовые, организационные или маркетинговые правила. В его тексте прописывают третейские оговорки, санкции за недобросовестное исполнение обязательств, порядок урегулирования споров.

Конкретизация договора происходит на этапе реализации. Дополнительными документами определяют качество, стоимость, количество, эксплуатационные характеристики предмета.

Наибольшую эффективность продемонстрировала следующая система:

  • рамочный договор о поставке продукции;
  • спецификации с указанием ассортимента, цены, объема и прочих параметров;
  • дополнительные соглашения (по необходимости).

Схема особенно популярна во внешнеторговых отношениях. Участники не могут постоянно встречаться лично, а потому основные моменты сотрудничества закрепляют рамочным договором.

В тексте обязательно согласуют возможность детализации контракта электронными письмами. В дальнейшем стороны взаимодействуют дистанционно (e-mail, виртуальные площадки ведения бизнеса).

Решение оптимально для построения длительных деловых отношений.

Особенностью рамочного договора является сложная структура. Контракт состоит из нескольких документов. Основной и дополнительные соглашения рассматриваются в качестве элементов единой сделки.

При этом наличие прямого указания на такую связь необязательно. Для правовой оценки договора имеет значение смысловая нагрузка.

Соответствующую точку зрения высказал Верховный суд РФ в постановлении № 49 от 25.12.18 года.

Источник: https://www.rosnotarius.ru/chto-takoe-predvaritelnyj-dogovor-ramochnyj-dogovor-opcionnyj-dogovor

Опцион на заключение договора: что это такое, основные виды, примеры

Предварительный договор в гражданском праве опцион

Договор опцион является специальным соглашением, с помощью которого приобретатель опциона может за указанный срок запустить исполнение финансовой сделки, а продавец обязан подтвердить операцию. Опционный контракт используется для проведения сделок по купле-продаже, аренде недвижимости и офисных помещений, поставке оборудования, договору на исполнение строительного подряда и т.д.

Виды опционных конструкций

Опцион на заключение договора — опционный договор, предоставляющий право покупки или продажи активов (товаров, валюты, акций, ценных бумаг, драгоценных металлов и т.д.) в заданный промежуток времени по указанной стоимости.

По периоду выполнения обязательств различают следующие виды бумаг:

  • европейский — исполняется в завершающий отрезок срока;
  • американский — может быть выполнен в любой промежуток времени до завершения действия контракта;
  • квазиамериканский — тип документа может быть погашен собственником в заданные промежутки времени (от 1 и более отрезков).

Опционы подразделяются на следующие подвиды:

  1. Опцион-колл (call) — документ дает приобретателю право на закупку базового актива по зафиксированной стоимости в указанный промежуток времени. Покупатель соглашения данного типа предполагает возникновение роста стоимости активов в будущем. Собственник бумаги может выкупить товары или ценные бумаги по зафиксированной цене, которая может быть ниже рыночной, по завершении срока деятельности опциона.
  2. При решении вопроса, что такое опцион пут (put), учитывается право собственника на реализацию активов по указанной стоимости в заданный промежуток времени. Владелец договора пут может ждать снижения стоимости ниже указанной в контракте для продажи по ней основного актива в будущем.

Опционы по ГК РФ подразделяются в соответствии со статьями кодекса:

По требованиям закона и юридической практики в документ необходимо включить следующие сведения по образцу:

  1. Названия предприятий, имена участников (ИНН либо ОГРН для юридических лиц либо паспортные сведения граждан и т. д.).
  2. Предметом сделки является право на заключения соглашения в ограниченный срок в будущем (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Описывается предмет будущей сделки (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).
  3. Период действия документа, при отсутствии регламента сроком годности бумаги обозначается 1 год (согласно п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).
  4. Правила и условия перевода премии либо указание на отсутствие взноса.
  5. Правила оплаты по главному документу.
  6. Допустимость переуступки прав выполнения соглашения.
  7. Условия, при которых будет осуществлено право оферты. Право вносить либо не указывать условия имеют обе стороны.
  8. Дополнительные условия сделки (разрешение на перепоручение бумаги, добавочные пункты в порядок выполнения финансовой операции и т.д.).
  9. Реквизиты и подписи участников операции.

Опцион на заключение договора 429 2 ГК РФ

Согласно п.1 ст. 429.2 кодекса РФ опцион на оформление договора является соглашением 2 сторон.

Один представитель с помощью безотзывной оферты предлагает возможность на заключение нескольких договоров по стандартам, установленных опционом.

Другой участник имеет право на заключение соглашения посредством акцепта (согласие заключить сделку). Продавцом опциона является оферент, держателем (покупателем) — акцептант.

Конструкция данного типа предполагает необходимость оформления 2 документов (опцион и опционный договор). Бумаги содержат условия соглашения, оформляются по единому стандарту. Может быть выбрана письменная или электронная форма. При заверении основного опциона у нотариуса потребуется поставить подписи в его конторе и на договоре дополнительном.

Согласно п. 2 статьи закона, участники сделки могут определить период выполнения финансовой операции.

Опционный договор 429 3 ГК РФ

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора 429.3 ГК РФ предполагает добавление специального пункта в договор, по которому один представитель может потребовать в заданный срок от другого участника выполнения оговоренных действий.

В опционном соглашении обязательны условия, прописанные в соответствии с типом документа. Для договора об аренде недвижимости необходимы данные о стоимости объекта и описание условий жилого или офисного пространства. Некоторые участники соглашения могут прописать право на детализацию описания некоторых пунктов (объемы поставок товаров, условия передачи продукции или ценных бумаг и т.д.).

По единому стандарту право требования исполнения условий приобретается после оплаты специальной премии.

Договоренность может предполагать безвозмездную сделку в следующих случаях:

  • пункт с данным условием включен в текст бумаги;
  • отсутствие платы предполагается характером и задачами документа (решение спорного вопроса для акционеров с равными правами);
  • в ситуациях, когда премия не требуется (приобретение ценной документации по средней цене на рынке).

При работе с данным документом необходимо учитывать следующие юридические нюансы:

  1. Если представитель не воспользовался правом на законное требование в указанный период, премия не будет возвращена. Однако в текст бумаги могут быть включены другие обстоятельства сделки.
  2. В случае, когда требование может быть активировано только после указанных событий, документ подписывают под условием возможной отмены либо отлагательным. Отменительный пункт документа об опционе позволяет прекратить действие сделки при ненаступлении либо наступлении прописанных условий.
  3. Отлагательный порядок позволяет отложить совершение сделки до оговоренных в соглашении последствий. Отлагательный документ позволяет держателю исполнить право после наступления описанных в сделке правил выполнения и ограничительных условий.

Сходства и различия

Экономические задачи документов сходны у разных конструкций опциона. Различия могут проявляться в механизме и способах выполнения финоперации.

На заключение договора и опционный договор распространяются следующие сходства:

  1. Условия выполнения действий финансового соглашения исполняются не сразу после подписания, а откладываются на будущий срок.
  2. Правила предполагают наличие специальной премии при исполнении условий.
  3. Опционный премиальный взнос по стандартам не возвращают вне зависимости от хода сделки.
  4. Разрешено заключение документа под условиями отмены либо с отлагательными условиями.
  5. Предусматривается возможность уступки права исполнения бумаги другим лицам (оборотоспособность соглашения).

Отличия типа документа следующие:

  • опцион предполагает право заключения и согласования бумаги, дополнительный договор — право требовать выполнения уже подписанного опциона;
  • к опциону необходимо готовить дополнительное соглашение, для договора это не требуется.

Правила расторжения соглашения об опционе по юридическим стандартам следующие:

  1. Специалисты рекомендуют прописать в бланке нюансы возможного расторжения документа, а также возможность возврата оплаченного опционного взноса.
  2. Если порядок возврата взноса не прописан в соглашении, судебные инстанции обяжут оферента вернуть сумму при расторжении договора при наличии недобросовестного выполнения обязательств.
  3. При отказе от соглашения оферента (при отсутствии необходимости в выполнении сделки) будут руководствоваться едиными стандартами для данного вида документации.

Правила выполнения уступки опционного документа следующие:

  1. По законодательству предусмотрена возможность выполнять переуступку прав по данному документу (по п. 7 ст. 429.2 ГК РФ) даже при отсутствии специально прописанных пунктов в договоре.
  2. Условия, обеспечивающие недопустимость передачи прав по опционному соглашению, требуется прописать в бумаге и заверить у нотариуса.
  3. При отсутствии специального пункта в договоре может произойти ситуация, когда бумага подписывается с одним физическим или юридическим лицом, а право выполнения документа будет переуступлено другому лицу.
  4. Порядок передачи прав опциона описывается в ст. 385 ГК РФ и предполагает необходимость уведомления о смене кредитора.

Опцион vs предварительный договор

Опцион предполагает отсрочку исполнения соглашения и сходен с предварительным договором по юридическим характеристикам. Однако документ, который подписывается как предварительный, является примером и только предполагает возможность составления и подписания бумаги в будущем.

Заключение

Конструкция опциона позволяет структурировать порядок совершения бизнес-сделок и других финансовых операций. Преимущество вида соглашения заключается в возможности прописать риски сделки, включить в бумагу ограничительные пункты. Специалисты рекомендуют оформлять документацию с участием опытных юристов и заверять бланки у нотариуса.

Источник: https://strategy4you.ru/finansovaya-gramotnost/opcion-na-zaklyuchenie-dogovora.html

Опцион на заключение договора и опционный договор — не одно и то же!

Предварительный договор в гражданском праве опцион

Здравствуйте! Мы продолжаем изучать некоторые наиболее интересные поправки в общую часть обязательственного и договорного права. В прошлых статья речь шла об обязательственном праве, в этой поговорим о договорном.

Федеральным законом № 42-ФЗ введены новые договорные конструкции, среди них опцион на заключение договора и опционный договор.

В прошлом российское гражданское законодательство отношения по опционным соглашениям почти никак не регулировало. Исключение оставляет биржевая торговля и фондовый рынок.

До внесения поправок

Когда я задал в СПС «Консультант Плюс» поиск по слову «опцион», то первым делом нашел Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (сокращенно — ГКАП РФ), Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». В нем указано, что:

«…предмет опционных сделок — права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта; такие права называются в биржевой торговле также опционными контрактами (или опционами)».

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эмитента». Это:

«…эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента».

Если кратко — ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

«Опционным может быть договор:

  • предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;
  • предусматривающий обязанность одной стороны договора при предъявлении требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения договора купли-продажи ценных бумаг, иностранной валюты или договора поставки товара;
  • предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив».

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г.

№ 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение — договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции.

Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться ать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями — приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

  • может сам заключить такой договор;
  • может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
  • может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом — возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть — опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2015 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Что это после 1 июня 2015 года?

Прежде чем рассматривать сравнивать эти две договорные конструкции, заглянем в ГК РФ и посмотрим, что это такое с официальной точки зрения.

В силу опциона на заключение договора одна сторона соглашения предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, определенных опционом. Он предоставляется за плату или иное встречное предоставление.

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий.

Действия могут быть различные: уплата денежной суммы, передача или, наоборот, принятие имущества. В случае, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Что это все означает и как этим можно воспользоваться, мы поговорим во второй части статьи. А сейчас перейдем к сходствам и различиям опциона и опционного договора.

Сходства

1. Природа у опциона на заключение договора и опционного договора схожая, оба предоставляют какую-то возможность на будущее время.

Вот и первое сходство. Стороны в обоих случаях согласовывают условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем.

Спрашивается: а зачем опцион и опционный договор, если в ГК РФ уже есть норма о предварительном договоре? Ведь по предварительному договору стороны тоже обязуются заключить в будущем основной договор.

Но конструкция предварительного договора слишком жесткая и не подходит для некоторых случаев. Ведь основной договор заключается на условиях, прописанных в предварительном.

Что делать, когда время заключить основной договор пришло, но обстоятельства существенно изменились и условия договора становятся невыгодными?

Если предварительный договор обязывает заключить в будущем основной договор, то опцион и опционный договор предоставляют право. В первом случае заключить договор, во втором — требовать совершения определенных действий от другой стороны.

В обоих договорах одна из сторон — управомоченная. И в обоих случаях она может предъявить контрагенту определенные требования при наступлении определенных условий.

Контрагент находится в состоянии ожидания требований от управомоченной стороны.

И то, и другое возможно, поскольку в ГК РФ появилась еще и статья 327.1, которая позволяет поставить осуществление гражданских прав в зависимость от совершения или несовершения одной из сторон определенных действий, а также наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

2. Оба договора по общему правилу являются возмездными.

Стороны могут предусмотреть безвозмездность в соглашении (п.1 ст. 429.2 и п.2 ст. 429.3 ГК РФ).

В случае с опционом плата вносится за предоставление права заключить один или несколько договоров путем акцепта безотзывной оферты (оферта — это предложение заключить договор; акцепт — это принятие предложения заключить договор).

В случае с опционным договором плата вносится за предоставление права требовать совершения действий, предусмотренных этим договором.

3. Если управомоченная сторона не заключит договор по опциону или не воспользуется своим правом требования в течение действия опционного договора и он прекратит свое действие, то платеж не возвращается. Опять же — это общее правило. В соглашении стороны могут предусмотреть и возврат платежа (п.3 ст. 429.2 и п.3 ст. 429.3 ГК РФ).

Еще раз, но другими словами. Плата вносится:

  • за передачу права требовать заключения договора или исполнения по опционному договору;
  • за возложение на контрагента обязанности находится в состоянии ожидания того, поступит ли акцепт на оферту (опцион) или требование совершить определенное действие (опционный договор).

По существу контрагент принимает на себя определенные обязательства, как и в любом договоре. И за это вправе рассчитывать на оплату.

Различия

Они вытекают из определений опциона и опционного договора. Отличия в том, что получает управомоченная сторона:

  • опцион на заключение договора — возникает право требовать заключения одного или нескольких договоров;
  • опционный договор — возникает право требовать исполнения заключенного договора.

Другое отличие в том, что опционный договор, в отличие от опциона не требует заключения основного договора («основной договор» — условное название, в ГК РФ оно отсутствует в отношении опционов). Суть опционного договора — возникновение права требования исполнения при наступлении определенных обстоятельств.

В этой статье мы рассмотрели общую природу опционных соглашений, проанализировали понятие, а также сходства и различия опциона на заключение договора и опционного договора. На этом первую часть, им посвященную, я заканчиваю.

Во второй части мы рассмотрим некоторые особенности заключения этих видов договоров и рассмотрим перспективы того, как их можно будет использовать на практике.

Чтобы не пропустить выпуск новой статьи, советую

P.S. Это не первая статья, посвященная изменениям, вступившим в силу 1 июня 2015 года. Напоминаю, что прошлые статьи были посвящены новым видам обязательств, защите прав кредитора и процентам за пользование чужими денежными средствами.

Источник: https://lawyerlife.ru/izmeneniya-v-zakonodatelstve/opcion-na-zaklyuchenie-dogovora-i-opcionnyj-dogovor-eto-ne-odno-i-to-zhe.html

Опционный договор и опцион на заключение договора

Предварительный договор в гражданском праве опцион

Среди большого количества использующихся договорных форм значительное количество вопросов вызывают опцион на заключение договора и опционный договор. На первый взгляд эти конструкции очень похожи между собой, но все же имеют принципиальные различия, о которых нужно знать перед составлением и подписанием документа.

Опцион на заключение договора: суть и особенности

Комментирует нотариус города Москвы Лексакова Е. О.:

«Опцион часто путают с предварительным договором (ПД) и основания на это действительно существуют – обе конструкции предполагают заключение соглашения между двумя сторонами.

Но в случае с предварительным договором момент наступления обязательств возникает после подписания еще одного документа – Основного договора, по которому и происходит передача прав на имущество.

А в случае с опционом, приобретаются права на последующую активацию передачи прав на имущество по усмотрению управомоченной на это стороны. Это — основное различие между двумя документами.»

Все вопросы, касающиеся опциона и опционного договора, регулируются ГК Российской Федерации, а именно пунктами ст. 429.2., 429.3. Согласно им, опцион — это продажа права на возможность заключения договора.

То есть одно из заинтересованных лиц может в установленные сроки завершить сделку, а второе должно исполнить все обязательства в полном размере.

Держатель опциона получает право на акцептирование соглашения на одном из следующих условий:

  • в четко обозначенный временной интервал;
  • по факту наступления указанных в документе обстоятельств (если это предусмотрено соглашением об опционе).

Важно, что опцион на заключение договора не является отдельным видом соглашения. Конструкция может применяться в сделках купли-продажи недвижимости или ценных бумаг, аренды, подряда и не только. Главный ее смысл заключается в оборачиваемости права ожидания.

Опционом может помимо цены имущества предусматриваться также некое вознаграждение за саму возможность приобрести товар, права на который обладатель уже сейчас предоставляет покупателю. Эта премия может стандартно устанавливаться в процентном соотношении от общей суммы сделки и не возвращается, если покупатель не предъявит свои права на имущество.

В качестве примера рассматриваемого вопроса можно использовать опцион на заключение договора купли-продажи доли в хозяйственном обществе.

У опциона на заключение договора существует несколько отличительных черт:

  1. суть его заключается в выдаче продавцом безотзывной оферты, которую он уже не имеет права отменить или не выполнить ее условия;
  2. по умолчанию период, отведенный другой стороне соглашения на акцепт, то есть согласие приобрести имущество на указанных в безотзывной оферте условиях, составляет 1 год – при необходимости стороны могут указать иной временной интервал;
  3. права требования выполнения условий соглашения могут быть переданы держателем третьим лицам. Если данное условие неприемлемо для продавца, ему необходимо объявить об этом держателю опциона до его подписания и указать это в соглашении о предоставлении опциона.

Держатели опционов должны знать, что некоторые отдельные формы этого документа закреплены на законодательном уровне, к примеру, в сфере рынка ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ).

Различия между опционом и предварительным договором

Одним из самых ярких различий можно назвать предмет соглашения. Предварительный договор представляет собой обязательства по заключению основного договора.

Обе стороны должны подписать в будущем еще один документ — основное соглашение, в противном случае, одну из сторон ждут судебные разбирательства.

Причем судебная практика в большинстве случаев говорит о том, что суд становится на сторону того, кто был готов выполнить свои обязательства в полном объеме.

Момент наступления обязательств тоже характеризует различия между обоими договорами. Когда речь идет о предварительном договоре, то у сторон возникают обязательства заключить основной договор на условиях, оговоренных заранее и отраженных в предварительном письменном соглашении.

В случае с опционом, держатель может акцептовать ранее уже данное право на получение имущества прежнего правообладателя, выдавшего безотзывную оферту, его или отказаться от активации в одностороннем порядке.

Если была проведена активация соглашения, то в этот же момент наступают и обязательства обеих сторон.

Количество участвующих в сделке сторон тоже можно отнести к отличиям между предварительным договором и опционом. Первый имеет 2 обязанных стороны.

Они одинаково защищены от неисполнения обязательств законодательством и могут истребовать их в судебном порядке.

При заключении опциона его держатель не имеет перед продавцом обязательств по заключению договора путем акцепта ранее оформленного предложения продавца, который в свою очередь является обязанной стороной по определению.

Среди отличий нужно отметить и возможность переуступить свои права третьим лицам в одностороннем порядке. В стандартном предварительном договоре она отсутствует. Ни одна из сторон не может продать или передать свои права.

В редких случаях, иное может быть внесено в договор еще на этапе его составления, но такие конструкции практически не используются. После подписания опциона на заключение договора его держатель имеет полное право, закрепленное на законодательном уровне, передать свои права.

Он может сделать это на возмездной или безвозмездной основе – выбор остается за держателем опциона. Иное может быть предусмотрено только прямо в самом соглашении.

Еще одним отличием является плата за заключение соглашения. Предварительный договор не имеет под собой материальной основы, если в нем не указано иное, к примеру, если не уплачивается обеспечительный платеж, который по соглашению сторон может не возвращаться покупателю в любом случае. Опционы на заключение договоров же безусловно возмездны. Иное может быть предусмотрено соглашением.

Алгоритм оформления

Схема действий обеих сторон, имеющих намерение подписать опцион на заключение договора такова:

  • подписание опциона на заключение договора;
  • Подписание безотзывной оферты (ее текст может быть включен в текст соглашения о предоставлении опциона, либо представлять собой отдельно составленный документ);
  • уплата опционной премии (если такое условие предусмотрено соглашением);
  • акцепт безотзывной оферты (предложения) держателем опциона при выполнении определенных соглашением условий и уведомление об этом нотариусом лица, выдавшего безотзывную оферту;
  • оплата цены за приобретенное имущество.

Опционный договор: суть и особенности

Еще одной специфичной конструкцией является опционный договор. Его главной особенностью считают наличие условия, внесенного между пунктами соглашения.

По своей сути опционный договор представляет собой соглашение на исполнение тех или иных условий.

Одна сторона вправе потребовать их выполнения после наступления определенных обстоятельств (опционное условие), причем, вторая сторона договора не может отказаться от исполнения своих обязательств.

Все пункты соглашения обе стороны оговаривают заранее, так как имеют право вносить некоторые условия, не противоречащие самой сути опционного договора.

Рассмотреть эту конструкцию можно на примере. Предположим, что сотрудник крупной компании мечтает выкупить некий пакет акций по выгодной цене.

Он подписывает с начальником договор, который предусматривает, что нужное количество акций будет ему продано, но при условии усердной работы, результат которой выражается в заключении тех или иных контрактов с важными для развития организации партнерами.

Если сотрудник все выполнит, то начальник будет обязан исполнить свои обязательства и продать ему акции, подписав и заключив с покупателем соответствующий договор.

По умолчанию, после подписания документов держатель должен выплатить второй стороне опционную премию. Однако, договор может быть заключен и на безвозмездной основе. Это осуществляется в следующих ситуациях:

  • внесение пункта о безвозмездности;
  • безвозмездная природа отношений между двумя заинтересованными лицами;
  • возмездность исключена априори (к примеру, продавец и покупатель договариваются о поставках по оптовым ценам).

По правилам данной конструкции опционное вознаграждение не возвращается ни при каких условиях. Оно, по сути, представляет собой некий финансовый гарант за ожидание активации сделки и ее возможную отмену по инициативе второй стороны. По своему желанию заинтересованные лица могут установить другой порядок с учетом возврата премии. Но такие договоры составляются крайне редко.

Еще одной отличительной чертой опционного договора является его условность. То есть он заключается под 2 условиями:

  • отменительное;
  • отлагательное.

В первом случае, если обстоятельства, предшествующие активации соглашения, не наступили, то сделка автоматически считается погашенной. Такой же результат предусмотрен при выдвижении требований по соглашению позже установленного срока.

Во втором случае наступление обязательств откладывается до исполнения определенных действий. До этого момента активировать свое право невозможно. То есть держатель должен ожидать наступления указанных условий и только потом сделка попадает в разряд осуществленных.

Сравнительный анализ

Оба описываемых документа имеют как сходства, так и различия. Общего между этими бумагами довольно много:

  • исполнение обязательств предполагается в будущем времени;
  • по умолчанию, соглашение подразумевает возмездность;
  • по умолчанию, вознаграждение продавца не возвращается даже, если сделка была отменена;
  • соглашение может иметь отменительное или отлагательное условия (в редких случаях, в договор вносятся оба условия);
  • возможность перекупить право (если предусмотрено опционным договором).

При всей схожести, договорные опционные конструкции имеют и различия. Они заключаются в слудующем:

  • держатель опциона получает право в будущем заключить договор со своей стороны, акцептовав безотзывную оферту, не привлекая к процессу завершения сделки продавца, а держатель опционного договора приобретает право инициировать процедуру исполнения обязательств по соглашению

Ориентируясь на ситуацию, стороны выбирают разные опционные конструкции. Но, независимо от этого, нужно учитывать, что обе формы более выгодны держателю, чем продавцу. Первый имеет право отказаться от сделки в любой момент без каких-либо последствий. Если опционная премия не была значительной, то держатель опциона практически ничего не потеряет.

Что выбрать и как расторгнуть

Если обе стороны соглашения уверены в том, что сделка однозначно состоится, то им нет необходимости соглашаться на опцион. Они заключают обычный договор нужного типа и выполняют свои обязательства. Но если у той или иной стороны возникают сомнения, то на помощь приходят опционные конструкции.

Прибегать к опциону на заключение договоров стоит тогда, когда сделка представляется выгодной и упускать такую возможность потенциальный покупатель не хочет. Но в том, что сделка состоится, у него есть большие сомнения и он предлагает продавцу рассмотреть договорную конструкцию.

А вот опционный договор выгоден тогда, когда участники убеждены в обоюдном желании осуществить сделку, но не могут сделать это в данный момент времени.

Например, покупатель желает приобрести квартиру, но откладывает заключение договора купли-продажи до поступления финансов или расторжения брака.

В этом случае опционная конструкция будет самой выгодной формой соглашения между двумя сторонами.

Расторжение происходит в случае отказа держателя активировать сделку. Никаких юридических последствий это не несет.

Опционы активно применяются в деловом мире и других сферах деятельности, в которых предусматривается совершение сделки.

Такая форма взаимодействия дает возможность максимально гибко вести дела, ограничивать риски и продумывать все нюансы.

Не лишним, а порой обязательным в силу закона, при заключении опционов будет и помощь квалифицированного юриста — нотариуса. Он поможет сделать сделку более прозрачной и безопасной.

В центре
Москвы
Онлайн
запись
Бесплатная
парковка
Бюро
переводов
Различные
формы оплаты

Источник: https://Lexakova.ru/notarialnye-dejstviya/opcionnyy-dogovor

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.